Как заставить контрагента возместить вам деньги, которые вы потеряли из-за него?

Ранее мы писали статью про возмещение убытков. Напомним, что под убытками понимают:

• реальный ущерб, то есть расходы, которое лицо (компания или ИПшник), право которого было нарушено, произвело или должно будет произвести, чтобы восстановить право, а также стоимость поврежденного имущества;
• упущенная выгода (УВ), то есть деньги, которое лицо заработало бы, если бы его право не было нарушено.

Например, некая компания Лютик строит коттеджи. А Ромашка поставляет ему стройматериалы. Но однажды Ромашка привезла некачественные стройматериалы. Из-за этого Лютику пришлось заказывать стройматериалы у другого поставщика, и в итоге он не смог построить коттеджи к сроку, оговоренному в договоре с покупателями коттеджей. Из-за этого несколько покупателей расторгли с Лютиком договор, а остальным пришлось выплатить неустойку.

В этом примере реальным ущербом будет стоимость покупки новых стройматериалов и сумма неустойки, которую пришлось выплатить покупателям коттеджей из-за срыва сроков. А упущенной выгодной — деньги, которые Лютик заработал бы на продаже коттеджей, но не смог этого сделать из-за того, что несколько покупателей расторгли договор.

Взыскать убытки непросто. А упущенную выгоду — ещё сложнее. Но мы в “БОЛЬШОМ ДЕЛЕ” умеем это делать, хоть и приходится попотеть. Но сначала — теория.

4 фактора, без которых не взыщешь ни убытки, ни упущенную выгоду.

Причинитель ущерба/упущенной выгоды нарушил право. В примере с Лютиком и Ромашкой это будет поставка некачественных стройматериалов. Ведь у Лютика по договору с Ромашкой было право получить качественные стройматериалы. А получил некачественные. Это нарушение права Лютика на получение качественных материалов.

А как доказать, что стройматериалы некачественные? Их качество должно быть прописано в договоре, приложениях или спецификациях. Потому что если нет критериев качества, то как докажешь отсутствие этого качества? Поэтому мы знаем и вам говорим: возмещение убытков и взыскание упущенной выгоды начинается с хорошего, продуманного договора. Ни у одного нашего клиента после составленного нами договора не возникло проблем с взысканием денег (реального ущерба и упущенной выгоды).

В действии есть вина. Действие — поставка некачественного материала. Вина тоже есть. Если не было никакого форс-мажора, то Ромашка виновата в том, что не поставила качественный товар.

Есть последствия в виде убытков и упущенной выгоды. Причём надо, чтобы размер убытков и упущенной выгоды был точно известен, иначе непонятно, сколько возмещать. С убытками в примере Лютика и Ромашки понятно: это будет размер неустойки, которую пришлось заплатить покупателям из-за срыва срока, а также стоимость новых стройматериалов взамен некачественных.

Есть причинно-следственная связь между убытками/упущенной выгодой и действиями причинителя вреда. Казалось бы, причинно-следственная связь очевидна. Но её тоже нужно доказывать. Как? Составляется акт, в котором указывается, что поставленный материал некачественный. Можно заказать экспертизу, которая также это подтвердит. Имеются сметы на строительство, которые подтверждают, что Лютик собирался использовать именно эти материалы в строительстве. Но они оказались некачественными, поэтому их не удалось использовать.

Почему взыскать упущенную выгоду сложнее, чем убытки?

Что такое упущенная выгода? Деньги, которые вы заработали бы, если бы ваше право не было нарушено. То есть приходится доказывать, что случилось бы, если бы не. Но ведь оно не случилось… Получается, что надо доказывать несовершившийся факт.

А еще...

Доказывать размер упущенной выгоды должен истец. Эта задача лежит на нём целиком и полностью. Ответчик не обязан доказывать, что упущенной выгоды нет.

Нет единой методики расчёта упущенной выгоды. В лучшем случае компания обращается за этим к знакомым оценщикам, в худшем — считает упущенную выгоду «на коленке», собирает какие-то документы, которую эту выгоды, якобы, подтверждают, и идут в суд. Результат — отказ.

Судьи неохотно удовлетворяют иски о возмещении упущенной выгоды (УВ), потому что нет единой методики её расчёта. Ведь если упущенная выгоды была недостаточно аргументирована, то ответчик пойдёт в апелляцию, и апелляция отменит решение суда первой инстанции о возмещении УВ. Это большой минус судье, который решил взыскать УВ: квалификационная комиссия судей это заметит. Получается, что для судей проще и безопаснее отказывать во взыскании УВ.

Надо максимально подробно рассчитать не только, сколько бы вы заработали, но и сколько бы вы потратили, чтобы заработать. Нам вспоминается одно дело, где ИП заключил договор с фермой о поставке свёклы. Ферма свёклу не поставила, ИП заявил в суд требование о взыскании убытков и возмещении упущенной выгоды.

Суд взыскал убытки, а упущенную выгоду — нет. Почему? Потому, что предприниматель, рассчитывая упущенную выгоду, не учёл:

• сколько он заплатил бы налогов, продав свёклу;
• сколько денег ему пришлось бы потратить на транспортировку свёклы;
• сколько ему пришлось бы заплатить работникам.

Дело №А01-261/2012,№А01-2064/11.

Но ничего страшного. Сложности есть, чтобы их преодолевать.

Как действовать, чтобы максимально повысить шансы на то, что суд согласится с размером упущенной выгоды и решит взыскать её?

Необходимо доказать 4 фактора, перечисленные выше. Без этого не получится взыскать ни УВ, ни реальный ущерб.

Нарушение права — есть. Лютик имел право получить качественные материалы, но не получил их. Это будут подтверждать акты, экспертное заключение, подробные пояснения эксперта в судебном процессе.

Вина — есть. Ромашка должна была поставить качественные материалы, но поставила некачественные.

Убытки — есть. Это очевидно из договоров с покупателями коттеджей, где прописана неустойка за срыв сроков, а также платежные документы, которые подтверждают, что неустойка была выплачена (или покупная цена коттеджей уменьшена на размер неустойки). Сюда же — документы, подтверждающие покупку новых стройматериалов.

Причинно-следственная связь — есть. Ведь Лютик планировал использовать в строительстве именно те стройматериалы, которые поставляла Ромашка.

Но основная сложность во взыскании УВ — это убедить суд, что вы получили бы прибыль (рассчитав при этом также расходы, которые пришлось бы понести в процессе получения прибыли). Приходится находить нестандартные, иногда творческие аргументы, которые подтверждали бы, что вы получили бы прибыль. Берём пример с коттеджами. Как мы докажем, сколько бы вы заработали, если бы несколько покупателей не расторгли договор из-за просрочки строительства?

В договорах на продажу коттеджей указана цена. Коттеджи не были проданы, поэтому Лютик не получил деньги, на которые рассчитывал. Но кроме того, надо посчитать, какие расходы понёс бы Лютик в процессе и после продажи. Нужно сделать максимально приближенный к реальности расчёт. Что уменьшило бы прибыль Лютика от продажи коттеджей?

• Налоги. Если Лютик на упрощёнке «доходы минус расходы», то он заплатит налог 15% с дохода;
• подключение коммуникаций (водоснабжение, электричество и т.д.);
• расходы на оформление права собственности; другие расходы.

Такой расчёт выглядит реалистичнее, чем просто подсчёт, сколько компания не заработала.

У “БОЛЬШОГО ДЕЛА” достаточный штат юристов, чтобы заняться поиском доказательной базы по упущенной выгоде. Поэтому мы собираем много доказательств того, что из-за действий контрагента вы упустили деньги. Так шансы на то, что суд решит взыскать упущенную выгоду, становятся максимальными.

Выводы.

Чтобы возместить упущенную выгоду, нужно доказать 4 факта: наличие нарушения права, вину, размер упущенной выгоды и причинно-следственную связь между нарушением права и упущенной выгодой.

Обосновывая размер упущенной выгоды, необходимо произвести максимально близкий к реальности расчёт. То есть надо не только посчитать, сколько денег компания потеряла, но и учесть факторы, которые уменьшают прибыль: налог и затраты, которые пришлось бы понести.

Автор публикации: Александр Колотовкин